Учебник по международному частному праву

Учебник по международному частному праву

морские суда, самолеты и т. д. За границей находилось и различное

имущество, перешедшее к Советскому государству после проведения им

национализации. После окончания второй мировой войны значительную категорию

советского государственного имущества за границей составляли так называемые

активы, которые перешли к Советскому государству в порядке репараций.

Практическое значение вопросов, касающихся государственной собственности

за рубежом, требует рассмотрения ряда специальных положений международного

частного права.

2. Прежде всего возникает вопрос, может ли государственная собственность

занимать за границей такое же положение, которое занимает собственность,

принадлежащая любому частному лицу. Можно ли в иностранном государстве под

тем или иным предлогом, в частности мнимого неисполнения обязательств

российскими организациями, арестовать государственное имущество,

находящееся за границей, продать его с публич-

191

ных торгов или подвергнуть иным мерам принудительного характера?

На эти вопросы следует дать отрицательный ответ, поскольку собственность

государства находится в особом положении, она пользуется иммунитетом. Выше

был рассмотрен вопрос об иммунитете государства и его органов (гл. б).

Иммунитет собственности тесно связан с иммунитетом государства, но может

рассматриваться как самостоятельный вид иммунитета.

Иммунитет собственности государства заключается в особом режиме такой

собственности, обусловленном особым положением субъекта права собственности

— суверенного государства. Иммунитет собственности государства, находящейся

за границей, сводится к тому, что это имущество не может быть объектом

насильственных мер со стороны того государства, где указанное имущество

находится.

Собственность государства пользуется неприкосновенностью. Это означает,

что она не может без согласия государства-собственника быть подвергнута

принудительному отчуждению, аресту, секвестру и другим принудительным

мерам; ее нельзя насильно удерживать на иностранной территории; она не

должна подвергаться расхищению со стороны другого государства, его органов

или частных лиц.

Таким образом, неприкосновенность собственности государства не

ограничивается изъятием ее из-под действия принудительных мер судебного

характера. К ней не мотут применяться и административные меры, она не может

быть объектом взыскания по всякого рода внесудебным требованиям.

Иммунитет, которым пользуется собственность иностранного государства,

делает недопустимым: 1) предъявление исков непосредственно к такой

собственности (исков in rem в англо-американском праве); 2) наложение

ареста на собственность для обеспечения любого предъявляемого к

иностранному государству иска, связанного или не связанного с такой

собственностью; 3) принудительное исполнение решения суда, вынесенного в

отношении такой собственности иностранного государства.

При рассмотрении вопроса об иммунитете собственности английский ученый

Дайси различает два случая. В первом случае собственность иностранного

государст-

192

ва находится в руках представителя этого государства, пользующегося

судебным иммунитетом, и поэтому иск направлен против суверена. Во втором

случае собственность находится в руках третьего лица, не пользующегося

судебным иммунитетом, поэтому предъявление иска к такому лицу возможно. Но

даже в последнем случае, признает Дайси, «иск или процессуальное действие в

отношении собственности (суверена) считается... иском или процессуальным

действием против такого суверена».

Таким образом, на собственность иностранного государства не

распространяется действие рассмотренного выше принципа «закон

местонахождения вещи» (lex rei sitae), или, иными словами, в отношении этой

собственности должны делаться изъятия из общего распространения на

собственность иностранных лиц действия закона страны места нахождения

имущества. Эти положения должны находить полное применение к

государственной собственности РФ в тех случаях, когда государство или его

органы не дали согласия на применение соответствующих принудительных мер в

отношении российского имущества.

3. Иммунитет собственности иностранного государства находит свое

выражение и в том, что органы другого государства не могут входить в

рассмотрение вопроса о том, принадлежит ли собственность иностранному

государству, когда она находится в его владении, если иностранное

государство заявляет, что имущество принадлежит ему. Государство, в котором

такое имущество находится, не может входить в рассмотрение этого вопроса.

В известном деле Лютера — Сегора (см. § 3) английский судья совершенно

резонно указал, что если Л. Б. Красин привез товары в Англию и объявил, что

они принадлежат Советскому правительству, то ни один английский суд не

может опровергнуть, такое заявление.

Таким образом, если государство фактически обладает имуществом и

заявляет, что имущество принадлежит ему, то в суде иностранного государства

это обстоятельство не может подвергаться сомнению. Это положение известно

как доктрина акта государства. Она применялась в течение длительного

времени в судебной практике ряда государств, и прежде всего в Великобрита-

7 Зак. № 239

193

нии и США. Доктрина акта государства исходит из того, что источником

каждого акта государства является его суверенитет. Поскольку принцип

суверенитета — это один из основных принципов международного права,

доктрину акта государства следует рассматривать как доктрину международного

права. Доктрина акта государства запрещает судам одного государства

обсуждать законность актов другого государства и выносить решение об их

недействительности. В последние годы наметилась тенденция к умалению

значения указанной доктрины и к ограничению сферы ее действия. Эта

тенденция проявилась наиболее ярко в США.

В широко известном деле Саббатино окружной суд Южного округа Нью-Йорка,

признавая действительность доктрины акта государства, решил, что она ве

может быть применена к кубинским законам о национализации, поскольку они

якобы «нарушили международное право». Верховный суд США не согласился с

этими доводами. В его решении от 23 марта 1964 г. по делу Саббатино было

признано экстерриториальное действие кубинских законов о национализации,

Суд пришел к выводу, что в соответствии с доктриной акта государства

американские суды не вправе обсуждать вопрос о законности или незаконности

акта суверенного государства. Однако это решение было фактически

аннулировано принятием конгрессом США так называемой второй «поправки

Хикенлупера» к закону об иностранной помощи 1964 года. В этой поправке,

иногда именуемой «поправкой Саббатино», в частности, было предусмотрено,

что суды не должны уклоняться, ссылаясь на доктрину акта государства, от

вынесения решения по существу дела в случае, если иск основан на

конфискации или другом изъятии собственности, осуществленном «в нарушение

принципов международного права, включая принципы компенсации и другие

стандарты».

Сославшись на «поправку Хикенлупера», окружной суд при новом

рассмотрении дела Саббатино пришел к иным выводам, чем Верховный суд США.

Из ограничения доктрины акта государства исходит также решение Верховного

суда США от 7 июня 1972 г. по делу First National City Bank v.

Banco.Nacioiud de Cuba.

4. В отношении правила об иммунитете необходимо отметить, что если

имущество государства пользуется иммунитетом, то из этого не вытекает,

будто это правило должно применяться во всех случаях, поскольку пользование

иммунитетом является правом, а не обязанностью государства. Государство не

всегда может претендовать:

на такой иммунитет, а в ряде случаев может не ссы";

латься на иммунитет принадлежащей ему собственности. Каждое государство

само определяет режим государственной собственности. Наше государство само

опреде*! .ляет режим государственной собственности. Наше госу*

194 :

дарство передает часть этой собственности в полное хозяйственное ведение

либо оперативное управление государственных юридических лиц, закрепляет за

ними определенное имущество.

Предприятие, за которым имущество закреплено собственником этого

имущества на праве полного хозяйственного ведения, является юридическим

лицом и осуществляет в отношении этого имущества права и обязанности

собственника. В России основную оперативную работу по экспорту и импорту,

как отмечалось в гл. 5, ведут внешнеэкономические объединения, другие

объединения и предприятия, в том числе и полностью или частично

принадлежащие государству. Поскольку подобное объединение или предприятие —

это самостоятельное юридическое лицо и государство не принимает на себя

ответственности по его обязательствам, оно, в отличие от торгпредства, не

пользуется иммунитетами. В ходе проведения экономических реформ в нашей

стране право осуществления внешнеэкономической деятельности получили

государственные промышленные предприятия. В отношении их полностью

действует принцип раздельной ответственности государства и юридического

лица. Имущество объединения не пользуется иммунитетом в отношении

предварительного обеспечения иска или принудительного исполнения решения

только в том'случае, если речь идет об обязательствах самого объединения

или предприятия. Если же истец требует наложить арест на имущество

объединения по претензиям не к данному объединению, а к каким-либо другим

государственным юридическим лицам или к самому государству, то на такое

имущество взыскание обращено быть не может. Российское государство в

отношении такого рода взысканий может ссылаться на иммунитет

государственной собственности, поскольку речь уже будет идти о взыскании в

отношении государственного имущества вообще, вне зависимости от того, в

чьем управлении это имущество находится.

Таким образом, государственная собственность, находящаяся в хозяйственном

ведении или в оперативном управлении государственных юридических лиц, не

пользуется иммунитетом в тех случаях, когда она рассматривается как предмет

взыскания по иску к такому юридическому лицу. Если же арест накладывается

на это иму-

7*

195

щество как на собственность государства, в чем бы она ни заключалась и где

бы она ни находилась, то подобная собственность уже не выделяется из общего

фонда государственной собственности. В этом случае такой собственности как

собственности государства присущ иммунитет.

В ином положении находятся государственные юридические лица,

финансируемые- из государственного бюджета и осуществляющие определенные

государственные или публично-правовые функции. В решении французского суда

о картинах Матисса из музеев имени А. С. Пушкина и Государственного

Эрмитажа (см. выше гл. 6) было обращено внимание на то, что картины,

находящиеся в этих музеях, относятся к федеральной собственности

государства, а сами музеи осуществляют публичные функции. Поэтому, как

считал суд, музеи должны пользоваться судебным иммунитетом и иммунитетом от

принудительного исполнения на равных основаниях с государством — Российской

Федерацией.

5. Вопрос об иммунитете собственности иностранного государства часто

возникает в связи с иммунитетом государственных судов, используемых для

торговых целей. Наша доктрина исходит из необходимости признания такого

иммунитета. Кодекс торгового мореплавания СССР предусматривает, что на

суда, находящиеся в собственности Советского государства, не может быть

наложен арест или обращено взыскание без согласия Совета Министров СССР

(ст. 20). Эта норма действующего в РФ закона должна уважаться и за

границей, поскольку правовое положение морского судна определяется законом

государства, под флагом которого оно плавает. В обязанности консулов РФ

входит следить за тем, чтобы судам предоставлялись в полном объеме права и

иммунитета в соответствии с законодательством государства пребывания и

международными договорами, участниками которых являются РФ и государство

пребывания .консула. К числу таких договоров относится, в частности,

договор о торговом судоходстве между СССР и Великобританией 1968 года.

Согласно протоколу к договору от 1 марта 1974 г., морские суда и грузы,

принадлежащие на праве собственности одному государству, «не будут

подлежать задержанию или аресту в связи с исполнением любого решения суда»

другого государства. Одна- ,

,196

ко государство-собственник будет принимать в этих случаях необходимые

административные меры для исполнения таких решений (ст. 2 протокола).

6. Особый режим предоставляется имуществу иностранного государства и в

области налогообложения. Это закреплено как во внутреннем законодательстве

государств, так и в различных международных соглашениях. Например, в США на

основании закона № 846 от 24 декабря 1942 г. находящаяся в округе Колумбия

(т. е. в Вашингтоне) собственность, которая принадлежит иностранному

правительству и используется для официальных целей или в качестве

резиденции главы дипломатической миссии, освобождается от общего и

специального налогообложения. Обложение налогом недви-жимостей,

принадлежащих иностранным правительствам и используемых в консульских

целях, находится в США в компетенции местных властей. В одних штатах

освобождение от уплаты налогов на собственность, принадлежащую иностранному

правительству, предоставляется на началах взаимности, в других — только в

соответствии с договорами, заключенными США с другими государствами.

В решениях судов США отмечалось, что в силу принципа иммунитета к

иностранным правительствам не могут предъявляться иски по поводу

налогообложения их собственности, находящейся в США.

Согласно ст. 21 Консульской конвенции между СССР и США от 1 июня 1964 г.,

недвижимая собственность в США, принадлежащая Советскому государству и

используемая для дипломатических или консульских целей, подлежит

освобождению от всех федеральных, штатных и местных налогов.

Это положение нашло подтверждение в решении одного из американских судов.

Предметом рассмотрения суда был вопрос о налогообложении здания,

принадлежавшего СССР и использовавшегося как резиденция постоянного

представительства-СССР при ООН. Местные власти г. Гленкова сделали попытку,

вопреки тому, что эта собственность принадлежит иностранному суверену,

подвергнуть ее в 1969 году налогообложению. В предшествующие годы

налогообложение не производилось. 7 января 1971 г. окружной суд Восточного

округа штата Нью-Йорк по делу правительства США против г. Гленкова вынес

решение, согласно которому собственность постоянного представительства СССР

при ООН в Гленкове в силу ст. 21 Консульской конвенции между США и СССР не

подлежит налогообложению. В 1978 году в США было установлено

налогообложение в отно-

197

шении собственности иностранного государства, используемой для коммерческих

целей.

Отметим, что любые российские организации, приобретая за рубежом

недвижимое имущество, а также беря в аренду земельные участки, не должны

руководствоваться законодательством страны места нахождения имущества. Они

обязаны самым тщательным образом выполнять предписания этого

законодательства (правила регистрации земельных участков в так называемых

земельных кадастрах и др.). При этом необходимо проверять, не имеются ли в

отношении земельного участка какие-либо обременения, в частности сервитута

(право прохода других лиц, проживания и т. д.), не заложено ли

соответствующее имущество и т, д. Игнорирование обстоятельств такого рода

может привести к неблагоприятным последствиям для российской организации —

собственника или арендатора имущества.

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ ПО ТЕМЕ:

1. Какие коллизионные нормы применяются в отношении собственности?

2. Что понимается под правом государства на национализацию частной

собственности?

3. Что понимается под экстерриториальным действием актов о

национализации?

4. Каково содержание международных договоров РФ с другими странами по

вопросам национализации?

5. Каково содержание соглашений РФ с другими странами о взаимном

поощрении и защите инвестиций?;

6. Какой правовой режим должен предоставляться;

собственности Российского государства за рубежом?!

ГЛАВА 8

ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИЕ СДЕЛКИ

§ 1. Понятие внешнежоноАмческой сделки. § 2. Форма договора. § 3.

Применение права по вопросам содержания сделок. § 4. Универсальные

международные конвенции по внешнеторговой купле-продаже. Типовые договоры.

Торговые термины. Общие условия поставок. § 5. Компенсационные соглашения.

§ б. Контракты по оказанию технического содействия и строительству

предприятий. $ 7. Концессионные и иные соглашения. 8 & Договоры в области

научно-технического сотрудничества

ЛИТЕРАТУРА

Перетерский И. С; Крылов С. Б. Международное частное право.— С 147—156;

Лунц Л. А. Курс международного частного права. Особенная часть.— С,

128—227; Лунц Л. А., Марышева Н. И; Садиков О. Н. Международное частное

право.— С. 130—179; Поздняков В. С., Садиков О. Н. Правовое регулирование

отношений по внешней торговле.— Ч. 1.— М., 1985; Правовое регулирование

отношений по внешней торговле СССР.— Ч. 2 / Под ред. В. С. Позднякова.— М.,

1986; Право и внешняя торговля.—М., 1987; Лунц Л. А. Внешнеторговая купля-

продажа (коллизионные вопросы).— М., 1972; Мусин В. А. Международные

торговые контракты.— Л., 1986; Зыкин И. С. Договор во внешнеэкономической

деятельности,— М., 1990; Розенберг М. Г. Заключение договора международной

купли-продажи товаров.— М., 1991;

Международные правила толкования торговых терминов «Инко-термс».— М., 1992;

Сборник международных договоров и других документов, применяемых при

заключении и исполнении внешнеэкономических контрактов.— М., 1991;

Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Е. А.

Васильева.— VL, 1992. С. 313— 334, 341—346, 357—363, 379—389; Комаров А. С.

Выбор применимого права в контрактах с фирмами капиталистических стран.

Материалы секции права.— Вып. 37.— М, 1988.— С. 59—71; Сас И. Общие условия

поставок СЭВ. Перевод с венгерского.— М., 1978; Розенберг М. Г.

Международное регулирование поставок в рамках СЭВ.— М., 1989; Кабатов В. А.

Строительство советскими организациями промышленных объектов за рубежом //

Сов. государство и право.— 1978.— № 10.— С. 76—84; Комаров А. С.

Ответственность в коммерческом обороте.— М., 1991; Шмитхофф К. Экспорт:

право и практика международной торговли.— М., 1993.

199

§ 1. ПОНЯТИЕ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ СДЕЛКИ

1. В процессе осуществления торгово-экономических, научно-технических и

иных международных связей между организациями и фирмами различных

государств заключается большое число договоров, обычно именуемых

контрактами. Место нахождения сторон, а также место заключения и исполнения

этих договоров не совпадают, что требует определения права, подлежащего

применению к такому договору с иностранным, или. международным, элементом.

Речь идет прежде всего о внешнеторговых сделках. К внешнеторговым сделкам

наша доктрина относит сделки, в которых хотя бы одна из сторон является

иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом и содержанием

которых являются операции ^ по ввозу из-за границы товаров или по вывозу

товаров за границу либо какие-нибудь подсобные операции, связанные с

вывозом или ввозом товаров. Таким образом, к внешнеторговым сделкам

относятся договоры купли-продажи товаров, а также договоры подряда,

комиссии и ряд других договоров, заключаемых между организациями и фирмами

различных государств. Наиболее широко распространенным видом внешнеторговых

сделок является договор внешнеторговой купли-продажи, поэтому в дальнейшем

изложении основное внимание уделяется этому виду договора.

Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980

года понимает под такими договорами договоры купли-продажи товаров,

заключенные между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в

разных государствах. На практике встречаются различные виды сделок.

Традиционными являются сделки купли-продажи товаров в материальной форме.

По таким сделкам продавец обязуется передать товар в собственность

покупателя в установленные контрактом сроки и на определенных условиях, а

покупатель обязуется принять товар и уплатить за него Определенную денежную

сумму. Различаются сделки по экспорту и по импорту товаров. В практике

отечественных организаций часто встречаются различные виды товарообменных и

компенсационных сделок на безвалютной

200

основе. Одним из видов таких сделок являются бартерные сделки, которые

предусматривают обмен согласованных количеств одного товара на другой. В

таком договоре либо указывается количество взаимопоставляемых товаров, либо

оговаривается сумма, на которую стороны обязуются поставить товары.

В современных условиях наряду с куплей-продажей товаров все большее

значение приобретают различные договоры (контракты) по оказанию всякого

рода услуг, проведению работ, оказанию технического содействия в

строительстве предприятий, созданию промышленных комплексов и осуществлению

других проектов, сотрудничеству в производстве отдельных видов

оборудования, проведению совместных конструкторских и научно-

исследовательских работ, лицензионные договоры об использовании изобретений

и других научно-технических достижений («ноу-хау»), договоры о передаче

научно-технической документации, договоры инжиниринга, лизинга и др. Все

эти договоры представляют собой различные виды внешнеэкономических сделок.

Сделки заключаются внешнеэкономическими организациями, промышленными

предприятиями (объединениями) и иными организациями (см. гл. 5).

В торговых отношениях России с рядом государств контракты заключаются во

исполнение межправительственных соглашений о товарообороте, о

предоставлении государственных кредитов для поставки товаров в Россию и др.

Заключение таких соглашений создает в отношениях между государствами

взаимные обязательства осуществлять поставки по определенной номенклатуре и

контингентам товаров. В качестве примера приведем Соглашение между

правительством Российской Федерации и правительством Китайской Народной

Республики о государственном кредите для поставок товаров из КНР в

Российскую Федерацию от 18 декабря 1992 г. В соответствии с условиями этого

соглашения в счет кредита из КНР в РФ поставляются товары, предусмотренные

перечнем, а погашение основного долга и уплата процентов по кредиту

осуществляются поставками товаров, также определяемых соглашением.

Конкретная номенклатура ежегодно поставляемых в КНР российских товаров

будет согласовываться компетентными органами обеих стран за 3 месяца до

начала года поставки

201

товаров. Контракты на поставку товаров будут заключаться между российскими

и китайскими внешнеторговыми организациями, уполноченными компетентными

органами обеих стран. При заключении контрактов эти организации будут

руководствоваться положениями соглашения (ст. 4). В соглашении, в

частности, определено, каким образом будут устанавливаться цены на товары.

Протоколы о товарообороте, содержащие списки товаров, были заключены в

1992 году Россией с Мальтой, Венгрией и другими странами. В соглашении с

Мальтой определены сделки о взаимно экспортируемых товарах, которые не

носят ограничительного характера. В протоколе с Венгрией определены

приоритеты сторон в области взаимных поставок товаров.

Таким образом, в пределах, определяемых межправительственными

соглашениями о товарообороте и уточняющими их ежегодными протоколами, эти

соглашения создают в отношениях между государствами взаимные обязательства

осуществлять поставки по определенной номенклатуре и контингентам товаров.

Контракты, заключаемые между внешнеторговыми организациями этих стран,

являются средством реализации межправительственных соглашений. После того

как контракт заключен, права и обязанности участвующих в нем организаций

определяются контрактом. В этом смысле понимается юридическая

самостоятельность каждого контракта. В то же время выполнение обязательств

сторонами по контракту связано с содержанием межправительственных

соглашений.

Эта взаимосвязь была специфична именно для отношений между организациями

стран — членов СЭВ, что обусловлено тесной связью международно-правовых и

гражданско-правовых методов регулирования экономических отношений.

Однако эти акты государств (соглашения) не порождают автоматически

гражданско-правовых обязательств. Такие обязательства возникнут только на

основании контракта. После заключения контракта обязательства государства

могут измениться; в межправительственное соглашение, на основе которого был

заключен контракт, могут быть внесены изменения, в частности

предусматривающие уменьшение объема поставок, перенос постав-

202

ки данного количества товара на другой плановый период и т. д. Указанные

изменения также не могут автоматически влиять на изменение контракта.

Организации должны изменить свои контрактные обязательства в соответствии в

изложенными обязательствами государств.

2. Заключая договор, стороны могут установить, каким законодательством он

должен регулироваться. Стороны имеют право сделать выбор в силу автономии

воли сторон. Эта автономия состоит в том, что стороны имеют право

устанавливать по своему усмотрению содержание договора.

Автономия воли сторон обычно признается в законодательстве различных

государств. Однако допустимые пределы автономии воли сторон понимаются в

законодательствах государств по-разному. В одних странах она ничем не

ограничивается. Это означает, что стороны, заключив сделку, могут подчинить

ее любой правовой системе. В других странах действует принцип локализации

договора: стороны могут свободно избрать право, но только такое, какое

связано с данной сделкой. Однако в сделках купли-продажи товаров выбор

закона самими сторонами встречается нечасто. При отсутствии прямо

выраженной воли сторон при определении права, подлежащего применению к

сделке, у суда или арбитража создаются большие возможности свободы

усмотрения при толковании предполагаемой воли сторон. Английская судебная

практика идет в этих случаях по пути отыскания права, свойственного данному

договору, применяя метод локализации договора. Как отмечает английский

ученый Дж. Чешир, суд должен избрать закон так, как это сделали бы

«справедливые и разумные люди... если бы они подумали об этом при

заключении договора».

По этому же пути идет и практика США. Согласно правилам Единообразного

торгового кодекса США 1962 года, «стороны вправе в случаях, когда сделка

имеет разумную связь как с данным, так и с другим штатом или государством,

согласиться о том, что их права и обязанности будут определяться по праву

либо данного, либо другого штата или государства. При отсутствии такого

соглашения настоящий закон применяется к сделкам, имеющим надлежащую связь

с данным штатом» (ст. 1—105).

203

Из принципа автономии воли сторон исходит и ст. 27 германского Закона о

новом регулировании международного частного права 1986 года. В случае

отсутствия такого выбора к договору подлежит применению право государства,

с которым договор связан наиболее тесным образом (ст. 28).

Общее ограничение свободы выбора права сторонами состоит в том, что при

помощи такого выбора нельзя исключить применение императивных норм,

подлежащих применению к соответствующим правоотношениям, а также нельзя

исключить применение норм права, в большей степени отвечающих интересам

потребителя или работника (в трудовом договоре).

Согласно правилам, установленным в законодательстве КНР, стороны могут

определить право, подлежащее применению к договору, поскольку закон не

устанавливает иного. Если сторонами такой выбор не сделан, подлежит

применению право страны, с которой договор связан наибольшим образом [§ 145

Общих положений гражданского права 1986 г., § 5 (1) Закона о международных

хозяйственных договорах 1985 г.].

В законодательстве ряда государств в тех случаях, когда воля сторон в

сделке вообще не была выражена, применяется принцип закона места совершения

контракта. Однако в условиях развития современных технических средств связи

применение этого принципа вызывает большие затруднения, поскольку в области

международной торговли значительная часть сделок заключается путем

переписки (по телеграфу, телетайпу и т. д.), то есть в форме сделок между

«отсутствующими». Местом заключения договора при этом считается тот пункт,

где произошло последнее действие, необходимое для того, чтобы признать

сделку совершенной.

Вопрос о том, где именно произошло такое последнее действие, решается в

различных странах неодинаково. Например, по праву Великобритании, США,

Японии сделка считается совершенной в момент и в месте, откуда отправлен

акцепт (теория «почтового ящика»), то есть согласие на полученную оферту

.(предложение), а по праву большинства других стран, в том числе и России,

сделка считается совершенной в момент и в месте получения акцепта оферентом

(лицом, сделавшим предложение).

204

В последние годы в ряде стран были выдвинуты и другие принципы для

определения права, подлежащего применению к сделке, и прежде всего принцип,

по которому к договорам применяется закон места производственной

деятельности продавца, закон продавца.

§ 2. ФОРМА ДОГОВОРА

1. Коллизионная норма о праве, подлежащем применению к форме сделки,

содержится в ст. 165 Основ гражданского законодательства 1991 года. В этой

статье предусмотрено следующее правило: «Форма сделки подчиняется праву

места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть

признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены

требования советского права».

Из приведенного правила следует, что форма совершенной за границей сделки

должна отвечать требованиям, установленным правом места совершения сделки,

либо требованиям нашего закона.

В этой же статье установлено специальное правило, касающееся формы сделок

со строениями: «Форма сделок по поводу строений и другого недвижимого

имущества, находящегося в СССР, подчиняется советскому праву».

2. Особый подход проявляется в отечественном законодательстве к

применению права в отношении формы внешнеэкономических сделок. Действующее

законодательство исходит из правила, согласно которому форма

внешнеэкономических сделок, в которых участниками являются наши

организации, всегда определяется только по российскому праву.

Статья 165 Основ предусматривает, что «форма внешнеэкономических сделок,

совершаемых советскими юридическими лицами и гражданами, независимо от

места совершения этих сделок, определяется законодательством Союза ССР».

Ранее такое правило (ст. 125 Основ 1961 г., ст. 45, 464 ГК РСФСР 1964 г.)

распространялось также и на порядок подписания внешнеторговых сделок.

Советское законодательство устанавливало для внешнеторговых сделок,

совершаемых советскими орга-

205

низациями, не только письменную форму, но и определенный порядок их

подписания (согласно постановлению «О порядке подписания внешнеторговых

сделок» Совета Министров СССР от 14 февраля 1978 г.). Внешнеторговые

сделки, заключаемые советскими организациями, правомочными совершать

внешнеторговые операции, должны были подписываться двумя лицами. Право

подписи таких сделок имели руководитель и заместители' руководителя

организации, руководители фирм, входящих в состав этой организации

(например, всесоюзного хозрасчетного внешнеторгового объединения), а также

лица, уполномоченные доверенностями, подписанными руководителем организации

единолично, если уставом (положением) организации не предусматривается

иное.

Внешнеторговая арбитражная комиссия всегда исходила из того, что

соблюдение советских законов, предусматривающих письменную форму для

совершаемых советскими организациями сделок по внешней торговле и

определенный порядок их подписания, является условием действительности этих

сделок, независимо от того, по какому закону (советскому или иностранному)

должны быть в данном случае определены права и обязанности сторон.

Таким образом, положение ст. 125 Основ гражданского законодательства 1961

года, касающееся формы и порядка подписания внешнеторговых сделок,

совершаемых советскими организациями, закрепило сложившуюся у нас в стране

арбитражную практику по этому вопросу. Коллизионная норма, установленная

данной статьей, связана с материальной нормой ст. 14 тех же Основ 1961

года, из которой следует, что если не соблюдены нормы советского

законодательства о форме и порядке подписания внешнеторговой сделки, то

сделка должна считаться недействительной.

Введение на территории России с 3 августа 1992 г. Основ гражданского

законодательства 1991 года, не предусматривающих обязательного применения

особого порядка подписания сделок двумя лицами, приводит к выводу, что

ранее установленный порядок подписания внешнеторговых сделок и последствия

его несоблюдения с введением Основ 1991 года в действие не должны

рассматриваться как обязательное требование законода-

206

тельства, подлежащее применению в России. Порядок подписания внешнеторговых

сделок двумя лицами подлежит применению лишь в случаях, предусмотренных

учредительными документами (уставами, положениями) соответствующих

российских участников внешнеторговых сделок.

Иначе этот вопрос решается законодательством Украины. Согласно ст. 6

Закона о внешнеэкономической деятельности от 16 апреля 1991 г., в случае,

если внешнеэкономический договор (контракт) подписывается физическим лицом,

требуется только подпись этого лица. От имени других субъектов

внешнеэкономической деятельности внешнеэкономический договор (контракт)

подписывают два лица: лицо, обладающее таким правом согласно должности в

соответствии с учредительными документами, и лицо, уполномоченное

доверенностью, выданной за подписью руководителя субъекта

внешнеэкономической деятельности единолично, если учредительные документы

не предусматривают иное.

Что же касается обязательности письменной формы внешнеэкономических

сделок для любого российского участника, независимо от времени и места их

совершения, то это требование сохраняется. При этом следует иметь в виду,

что при присоединении СССР в 1990 году к Венской конвенции о договорах

международной купли-продажи товаров Советским Союзом была сделана оговорка

относительно недопустимости заключения таких договоров в любой форме.

Конвенция исходит из того, что не требуется, чтобы договор заключался или

подтверждался в письменной форме или подчинялся этому требованию в

отношении формы. Наличие договора может доказываться любыми средствами,

включая свидетельские показания (ст. 11). Однако в соответствии со ст. 96

конвенции государство, законодательство которого требует, чтобы договоры

купли-продажи заключались или подтверждались в письменной форме, может

сделать заявление о неприменимости положения конвенции, допускающего

использование иной формы для тех случаев, когда одна из сторон договора

имеет свое коммерческое предприятие в этом государстве- Поскольку РФ (как и

Беларусь, и Украина) правом на такое заявление воспользовалась, для сделок,

заключаемых россий-

207

скими субъектами, была подтверждена обязательность письменной формы.

3. В Законе о залоге России, вступившем в силу с б июня 1992 г„

предусмотрен ряд правил о применении права в отношениях по залогу. Так,

предусмотрено применение российского права независимо от места его

заключения в отношении формы договора. Форма договора залога определяется в

принципе по закону места-заключения. Договор о залоге, заключенный за

пределами России, не может быть признан недействительным вследствие

несоблюдения формы, если соблюдены требования, установленные российским

законодательством. Форма договора залога в отношении зданий, сооружений,

оборудования, предприятий, земельных участков и иных объектов на территории

России, а также подвижного состава железнодорожного транспорта,

зарегистрированных в России воздушных судов гражданской авиации, морских и

речных судов, космических объектов, независимо от места заключения таких

договоров, определяется законодательством России (ч. 5 ст. 10).

4. Форма и срок действия доверенности определяются по праву страны, где

выдана доверенность. Однако доверенность не может быть признана

недействительной вследствие несоблюдения формы, если последняя

удовлетворяет требованиям российского права.

§ 3. ПРИМЕНЕНИЕ ПРАВА ПО ВОПРОСАМ СОДЕРЖАНИЯ СДЕЛОК

1. Исходным принципом нашего законодательства при определении права,

подлежащего применению к правам и обязанностям сторон по

внешнеэкономической сделке, является принцип автономии воли сторон.

Согласно ч. 1 ст. 166 Основ гражданского законодательства 1991 года, «права

и обязанности сторон по внешнеэкономическим сделкам определяются по праву

страны, избранному сторонами при совершении сделки, или в силу последующего

соглашения».

Ранее в нашем законодательстве (в ст. 126 Основ 1961 г.) тоже был

предусмотрен этот принцип, но он был сформулирован более кратко: «Права и

обязанности сторон по внешнеторговой сделке определяются по зако-

208

нам места ее совершения, если иное не установлено соглашениями сторон». В

этой норме было выражено в течение десятилетий применявшееся в практике

Внешнеторговой арбитражной комиссии правило, из которого следует, что

прежде всего должен ставиться вопрос о том, законодательству какого

государства намерены были подчинить свои обязательства стороны по

контракту.

В, новой редакции Основ уточняется, что стороны могут сами избрать право,

подлежащее применению к заключенной ими сделке, как при совершении сделки,

так и путем заключения международного соглашения, то есть, иными словами,

они могут договориться о применении права к сделке позднее. Другим новым

моментом является то, как вытекает из текста Основ, что не по всем

договорам допускается свобода выбора права сторонами.

В двух случаях, а именно предусмотренных в пп. 3 и 4, выбор права

сторонами не предусмотрен. Приведем эти пункты ст. 166 Основ:

«З. К договору о создании совместного предприятия с участием иностранных

юридических лиц и граждан применяется право страны, где учреждено

совместное предприятие.

4. К договору, заключенному на аукционе, в результате конкурса или на

бирже, применяется право страны, где проводится аукцион, конкурс или

находится биржа».

Если ранее (до введения в действие Основ 1991 г.) стороны, заключая,

например, учредительный договор о создании совместного предприятия в СССР

(см. гл. 5), могли договориться о том, какое право будет применяться к

такому договору, то после 3 августа 1992 г. такая возможность должна быть

исключена. При определении намерения сторон принимается во внимание лишь

действительная воля сторон, выраженная в их соглашении. Международный

коммерческий арбитражный суд при ТПП РФ не устанавливает «предполагаемую»

или «гипотетическую» волю сторон, как это практикуется в ряде случаев

судами и арбитражем на Западе, что практически дает судам широкую свободу

судейского усмотрения. В нашей практике не применяется, например,

распространенное в ряде стран правило, согласно которому условие о

подчинении возникающих споров суду или арбитражу какой-либо страны

предполагает намерение сторон под-

209

чинить свои отношения nb контракту законам этой же страны (см. гл. 17).

В России допускается свободный выбор закона любого государства по

соглашению участников сделки. Принцип локализации договора не применяется.

При этом ст. 166 Основ следует толковать таким образом, что стороны могут

избрать только правопорядок, действующий в определенной стране, а не какие-

либо общие начала права и справедливости.

Если в соглашении сторон не выражено действительное их намерение

подчинить свои отношения праву определенной страны, то тогда, согласно ст.

166 (ранее согласно ст. 126 Основ 1961 г.), право, подлежащее применению,

будет определяться на основе коллизионной нормы или коллизионных норм,

содержащихся в нашем законодательстве. В Основах гражданского

законодательства 1961 г. (ст. 126) и в Гражданском кодексе 1964 г. (ст.

566) правом, применимым к договору при отсутствии выбора сторон, считается

закон места заключения сделки, определяемого по нашему праву как место

получения оферентом акцепта (ст. 162,163 ГК РСФСР). Следовательно,

советское законодательство использовало формальный критерий для выбора

права, не увязывая его с вопросом о наличии реальной связи между

правоотношением и регулирующим его правопорядком. На практике такой подход

приводил к тому, что решающее значение! приобретало указание в тексте

контракта места заключения договора. . 1

Совершенно иначе этот вопрос был решен в Основах 1991 года. В ст. 166

предусмотрено, что «при отсу»«| ствии соглашения сторон о подлежащем

применения! праве применяется право 'страны, ще учреждена, имее| место

жительства или основное место деятельности сто" рона, являющаяся: .

|

1) продавцом — в договоре купли-продажи; |

2) наймодателем — в договоре имущественного нав|

ма? . 'I

3) лицензиаром — в лицензионном договоре о паяЩ

зовании исключительными или аналогичными правами

4) хранителем — в договоре хранения; |

5) комиссионером — в договоре комиссии; •$

6) поверенным — в договоре поручения; I

7) перевозчиком — в договоре перевозки; | д

210 . -4

8) экспедитором — в договоре транспортной экспедиции;

9) страховщиком — в договоре страхования;

10) кредитором — в кредитном договоре;

11) дарителем — в договоре дарения;

12) поручителем — в договоре поручительства;

13) залогодателем—в договоре залога».

Обратим внимание на то, что в отношении прав и обязанностей сторон Закона

о залоге (ч. 6 ст. 10), так же как ст. 166 Основ 1991 года,

предусматривается в случае, если нет иного соглашения сторон, подлежит

применению право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное

место деятельности сторона, являющаяся залогодателем, если иное не

установлено соглашением сторон.

Наряду с 13 конкретными коллизионными привязками в отношении 13

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12