Учебник по международному частному праву

Учебник по международному частному праву

юридическим лицам запрещается проводить исследования, разведку, разработку

естественных богатств и иные работы на континентальном шельфе СССР, за

исключением случаев, когда это прямо предусмотрено соглашением между СССР и

заинтересованным иностранным государством или специальным разрешением,

выданным компетентными властями СССР.

Вторую группу 'изъятий составляют правила, устанавливающие особый режим

прав иностранцев, определяемый характером охраняемых прав, особенностями их

юридической природы. Так, в силу территориального характера авторских прав

(согласно ст. 5 Закона об авторском праве и смежных правах) национальный

режим в отношении авторских прав иностранцев установлен применительно к

произведениям, обнародованным на территории РФ либо необнародованным, но

находящимся на территории РФ в какой-либо объективной форме. В отношении

других произведений иностранцев авторские права признаются в соответствии с

международными договорами РФ (см. гл. 12).

3. В России имеется некоторое количество лиц без гражданства. К ним

относятся проживающие на территории РФ лица, не являющиеся гражданами РФ и

не

110

имеющие доказательства своей принадлежности к иностранному гражданству.

Согласно Основам гражданского законодательства (ст. 160), лица без

гражданства пользуются в России гражданской правоспособностью наравне с

нашими гражданами. Отдельные изъятия могут быть установлены

законодательными актами.

Таким образом, в отношении лиц без гражданства, независимо от того,

проживают они в РФ или нет, действует принцип национального режима.

4. Законодательство содержит также специальные правила, касающиеся

дееспособности физических лиц, под которой понимается способность совершать

определенные действия, принимать на себя определенные обязательства.

Коллизионные вопросы дееспособности физического лица возникают прежде всего

вследствие того, что законы разных стран не всегда одинаково определяют

возраст, с наступлением которого человек достигает совершеннолетия и тем

самым становится полностью дееспособным. Как и во многих странах

континентальной Европы, наш закон исходит в вопросах дееспособности из

принципа lex patriae.

Согласно Основам гражданского законодательства, «гражданская

дееспособность иностранного гражданина определяется по праву страны,

гражданином которой он является» (ч. 2 ст. 160). Таково общее правило в

отношении дееспособности иностранцев. Наряду с этим закон предусматривает и

некоторые специальные правила.

Гражданская дееспособность лица без гражданства определяется по праву

страны, в которой он имеет постоянное место жительства (ч. 3 ст. 160).

Гражданская дееспособность иностранных граждан и лиц без гражданства в

отношении сделок, совершаемых в РФ, и обязательств, возникающих вследствие

причинения вреда в РФ, определяется по российскому праву (ч. 4 ст. 160).

Таким образом, ч. 3 и 4 ст. 160 Основ гражданского законодательства

содержат изъятия из действия принципа личного закона лица в пользу

территориального принципа.

Постоянно проживающие в РФ иностранные граждане и лица без гражданства

могут быть признаны в РФ недееспособными или ограниченно дееспособными в

порядке, установленном нашим законодательством.

ill

В договорах о правовой помощи, заключенных с другими странами,

дееспособность физического лица обычно определяется по закону его

гражданства.

Согласно многосторонней Конвенции о правовой помощи стран СНГ от 22

января 1993 г., дееспособность физических лиц определяется

законодательством договаривающейся стороны, гражданином которой является

это лицо (ст. 23).

5. Постановления о правах иностранцев содержатся в различных

международных договорах, заключенных РФ с другими странами (торговых

договорах, консульских конвенциях, договорах о правовой помощи, по вопросам

налогообложения и т. д.). В этих договорах закрепляется уравнение

иностранцев в правах либо с отечественными гражданами (предоставление

национального режима), либо с гражданами любого другого государства, с

которым заключен договор на аналогичных условиях (предоставление режима

наибольшего благоприятствования). Приведем некоторые примеры из договорной

практики.

По соглашению между СССР и Францией о торговых взаимоотношениях от 3

сентября 1951 г. французские граждане или юридические лица, образованные

согласно французскому закону, будут в отношении их личности и имущества

пользоваться режимом столь же благоприятным, как граждане и юридические

лица наиболее благоприятствуемой нации, при осуществлении ими

непосредственной или через избранных ими посредников хозяйственной

деятельности на территории СССР в тех условиях, в каких эта деятельность

разрешается законодательством СССР (ст. 4).

Предоставление национальнрго режима предусмотрено договором о правовой

защите и правовой помощи между СССР и Финляндией от 11 августа 1978 г.

Граждане Финляндии в СССР, точно так же как граждане СССР на территории

Финляндии, пользуются в отношении своих личных и имущественных прав такой

же правовой защитой в судах и других учреждениях, как и собственные

граждане каждого из государств.

6. Таким образом, иностранцы имеют в РФ такие же имущественные и личные

неимущественные права, что и российские граждане. Эти права должны

осуществляться ими таким же образом, как и российскими гражда-

112

нами. Реализация указанных прав должна соответствовать их назначению в

обществе.

Иностранцы, как и граждане РФ, могут владеть, пользоваться и

распоряжаться принадлежащей им собственностью в пределах, установленных

нашим законом. Характерные примеры дает в этом отношении судебная практика.

По иску Л. Гриневой к французскому гражданину А. Реве, проживающему во

Франции, судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда

10 мая 1955 г. признала, что иностранец может владеть и распоряжаться

принадлежащим ему домом в Москве на тех же основаниях, что и советский

гражданин, и что такое право не обусловлено проживанием его в СССР.

Иностранец-собственник имеет право истребовать по суду вещи из

незаконного владения лица, удерживающего их у себя.

Таким образом, в отношении права собственности иностранцев действует

принцип национального режима. На иностранцев распространяются все общие

правила нашего законодательства о собственности граждан. Это касается круга

предметов, которые вообще Moiyr принадлежать иностранцам, и пределов

осуществления иностранцами их права собственности. Установленные в этом

отношении правила законодательства должны соблюдаться на территории РФ

всеми лицами, в том числе иностранцами. Так, если иностранец везет в РФ

оружие, то ни законность приобретения оружия за. рубежом, ни правомерность

владения им, когда он жил в другой стране, не являются основанием для

владения оружием в РФ. Иностранец может владеть оружием в РФ лишь при

выполнении условий, установленных нашим законодательством.

Предоставление национального режима иностранцам означает не только

уравнение их с нашими гражданами в области гражданских прав, но и

возложение на иностранцев как участников гражданских правоотношений

обязанностей, вытекающих из правил нашего законодательства. Например,

согласно ст. 444 ГК РСФСР, из факта причинения вреда жизни, здоровью и

имуществу гражданина или организации возникает обязательство по возмещению

вреда. Такое обязательство возникает и в случае причинения вреда

иностранцам (см. гл. 11). Осуществление прав, предоставленных в РФ иностран-

113

ным гражданам в соответствии с нашим законодательством, неотделимо от

исполнения ими обязанностей. Общее правило в отношении обязанностей

иностранцев, находящихся на территории РФ, сформулировано в ст. 37

Конституции РФ.

Согласно ст. 13 Закона СССР о правовом положении иностранных граждан в

СССР, иностранные граждане в СССР имеют право на получение образования

наравне с советскими гражданами в соответствии с порядком, установленным

нашим законодательством.

Иностранные граждане, принятые в российские учебные заведения, имеют

права и несут обязанности учащихся и студентов в соответствии с российским

законодательством.

Для работающих в РФ иностранцев, которые окончили высшие учебные

заведения за границей, имеет большое значение признание действия их

дипломов в РФ. Правила по этим вопросам содержатся в соглашениях о

признании эквивалентности дипломов. В РФ лица, окончившие высшие учебные

заведения за границей, при наличии у них соответствующего документа в

подлиннике считаются имеющими высшее образование наравне с лицами,

окончившими высшие учебные заведения на территории РФ. Документы об

окончании высших учебных заведений, полученные за границей, имеют

юридическую силу в РФ и не подлежат обмену на дипломы установленного в РФ

образца.

§ 3. ГРАЖДАНСКАЯ ПРАВОСПОСОБНОСТЬ РОССИЙСКИХ ГРАЖДАН ЗА РУБЕЖОМ

Положение российских граждан за рубежом определяется как

законодательством страны их местопребывания, так и нашим законодательством.

Большое значение в этом отношении имеют положения международных договоров

РФ с иностранными государствами» Предоставление в договорном порядке на

основе взаимности определенного режима ставит своей целью предотвращение

какой бы то ни было дискриминации российских граждан, изменения их

правового положения в одностороннем порядке.

Граждане РФ за границей пользуются защитой я

114

покровительством Российской Федерации. Это предусматривает Конституция РФ.

Консульский устав СССР устанавливает, что «консул обязан принимать меры к

тому, чтобы... граждане СССР пользовались в полном объеме всеми правами,

предоставленными им законодательством государства пребывания и

международными договорами, участниками которых являются СССР или союзная

республика и государство пребывания, а также международными обычаями» (ст.

23). В случае, если консулом будет установлено нарушение каких-либо прав

советских граждан, он должен принять меры для восстановления нарушенных

прав.

Может ли российский гражданин иметь за границей те имущественные права,

которые нашему праву неизвестны или которые у нас прямо не признаются?

Вправе ли он иметь, например, право собственности на недвижимость (здания,

земельные участки)? В Советском государстве советский гражданин не мог

осуществлять права собственника на земельный участок, поскольку в Советском

Союзе не было права личной собственности на землю. Земля находилась в

исключительной собственности государства. Что же касается имущественных

прав советских граждан за границей, то они могли пользоваться там всеми

имущественными правами, предоставленными соответствующими иностранными

законами, хотя эти права и были неизвестны советскому законодательству.

Бще в разъяснении Народного комиссариата юстиции РСФСР 1923 года

отмечалось: «Гражданин РСФСР может за границей владеть на праве

собственности сельскими м городскими земельными участками, домами и дачами,

промышленным и торговым предприятием» и вообще владеть любой собственностью

без соблюдения ограничений, установленных Гражданским кодексом РСФСР.

В советской практике в первые годы после создания Советского государства

возник вопрос, Moiyr ли советское дипломатическое представительство и

другие органы Советского государства за границей защищать имущественные

права советских граждан, принимать меры по защите таких прав, которые в

Советском государстве советский гражданин в силу советских законов

осуществлять не может. Этот вопрос был решен рядом циркуляров Народного

комиссариата по иностранным делам, которые сохранили свое значение до наших

дней.

В циркуляре № 329 НКИД 1925 года говорилось следующее:

«Советский гражданин может за пределами Союза .осуществлять права,

основанные на иностранных законах». В циркуляре указыва-

115

лось, что советский гражданин может осуществлять право собственности на

землю, если такое право собственности в данном государстве признается. Это

означало, что те права, которые возникают под действием иностранных

законов, должны осуществляться и советскими гражданами на равных основаниях

с местными гражданами или другими иностранцами.

В циркуляре № 42 НКИД от 12 апреля 1922 г. разъяснялось, что факт

непризнания того или иного права советским законодательством не

препятствует Советскому правительству защищать такое право за границей.

Однако осуществление этого права не должно нарушать основы социалистической

морали, противоречить господствующему в СССР социалистическому

правосознанию: «Пределы, до каких может простираться защита подобных прав,

определяются вместе с тем и общими основами правосознания Советского

государства». Не могут быть взяты под защиту все права — ото должно

составлять предмет отдельной оценки в каждом конкретном случае».

Законодательство России о собственности существенным образом отличается

от ранее действовавшего законодательства СССР. Было введено право частной

собственности. Уже Законом о собственности в РСФСР 1990 года было

установлено, что гражданин вправе приобрести для ведения

сельскохозяйственного производства, а также строительства жилого дома,

садоводства и огородничества земельные участки, в собственность или во

владение (ст. 12). Однако, несмотря на это, приведенные выше циркуляры

имеют не просто историческое значение. Из них можно сделать следующие

выводы: 1) поскольку объем прав собственника, по общему правилу,

определяется законом места нахождения вещи, российский гражданин может

осуществлять в отношении своего имущества все правомочия, которые

установлены иностранным законом, и пользоваться защитой со стороны местных

органов; 2) всякая попытка ограничить имущественные права российских

граждан и лишить их законной защиты не может 'рассматриваться иначе, как

дискриминация.

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ ПО ТЕМЕ:

1. Какими законодательными актами определяется гражданская

правоспособность иностранца в РФ?

2. Какое значение имеет факт постоянного проживания иностранца в РФ для

предоставления ему определенных прав?

3. Как определяется гражданская правоспособность российских граждан за

рубежом?

116

ГЛАВА 5

ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

§ 1. Участие юридических лиц в международных хозяйственных отношениях и

определение их государственной принадлежности. § 2. Иностранные юридические

лица в РФ. § 3. Правовое положение российских юридических лиц за границей.

8 4- Правовые формы совместной хозяйственной деятельности. § 5. Правовое

положение предприятий с иностранными инвестициями в РФ

ЛИТЕРАТУРА

Перетерский И. С., Крылов С. Б. Международное частное право.— С. 82—93;

Лунц Л. А. Курс международного частного права. Особенная часть.— С. 41—73;

Лунц Л. А., Марышееа Н. И; Садиков О. Н. Международное частное право,—С.

90—110; Корецкий В. М. Очерки англо-американской доктрины и практики

международного частного права.— С. 197—395; Ладыженский А. М. Теория

национальности юридических лиц в международном частном праве//Сов.

ежегодник международного права. 1964—1965.— М, 1966.— С. 260—275; Ген-kuh

Д. М. Правовое положение советских экспортных и импортных объединений за

границей//Проблемы международного частного права.— М., I960.— С. 3—28;

Вознесенская Н. Н. Совместные предприятия как форма международного

экономического сотрудничества.— М., 1989; Совместные предприятия,

международные объединения и организации на территории СССР. Нормативные

акты и комментарии/ / Под ред. А. Д. Голубева,— М., 1989; Правовое

положение совместных предприятий в СССР.— М., 1988; Богуславский М. М;

Орлов Л. Н. Законодательство о совместных предприятиях. Комментарий.— М.,

1993; Ляликова Л. А. Транснациональные корпорации и проблема определения их

национальности//Сов. ежегодник международного права. 1981.— М., 1982.— С.

256—269.

§ 1. УЧАСТИЕ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В МЕЖДУНАРОДНЫХ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЯХ И

ОПРЕДЕЛЕНИЕ ИХ ГОСУДАРСТВЕННОЙ ПРИНАДЛЕЖНОСТИ

1. В современных условиях хозяйственная деятельность юридических лиц не

ограничена пределами одного

117

государства, причем число таких юридических лиц все время возрастает.

Экспорт капитала приводит к тому, что предприятия, созданные в одном

государстве, принадлежат полностью или частично компаниям другого

государства. Основная деятельность крупных монополий осуществляется вообще

в нескольких странах.

В современной экономической литературе международные монополии,

деятельность которых охватывает многие важные сферы мирового хозяйства,

делятся обыч-' но на несколько групп.

В первую из них входят национальные общества, тресты, компании, имеющие

за рубежом многочисленные филиалы, а также дочерние общества. Речь идет,

таким образом, о монополиях, национальных по своему капиталу, но

международных по сфере деятельности. К числу таких транснациональных

корпораций США принадлежат «Дженерал моторз», «Форд моторз», «Интер-нэшнл

бизнес мэшинз» и др. В европейских капиталистических странах крупнейшими

международными монополистическими корпорациями являются «Фольксваген»

(ФРГ), «Филипс» (Нидерланды), «Бритиш петролеум», «Империал кэмикал

индастриз» (Великобритания), «Сименс» (ФРГ), «Нестле» (Швейцария).

Ко второй группе транснациональных корпораций относятся тресты и

концерны, которые являются международными не только по сфере деятельности,

но и по капиталу. В отличие от монополий первой группы, они принадлежат

капиталу нескольких государств. Таковы, например, англо-голландские

концерны — нефтяной «Ройял датч-Шелл» и химико-пищевой «Юнилевер», англо-

американо-канадский никелевый трест «Интер-нэшнл никл компани оф Кэнада»,

бельгийско-франко-люксембургский металлургический концерн «Арбед», германо-

бельгийский трест фотохимических товаров «Агфа-Геверт», англо-итальянский

концерн резинотехни— ческих изделий «Данлоп-Пирелли». ^

Общим для этих" двух групп является то, что те и другие монополии созданы

как юридические лица одного государства. В других странах и те и другие

монополии имеют многочисленные филиалы, отделения, а также дочерние

общества.

Наконец, к третьей группе международных монополий относятся многочисленные

картели и синдикаты*

118

объединения производственного и научно-технического характера, юридическими

лицами не являющиеся.

С правовой точки зрения монополии (речь идет о первых двух группах) не

являются международными юридическими лицами, хотя термин «международный»

применяется и в официальном названии некоторых из них.

Тенденция развития транснациональных корпораций США такова, что от

участия и контроля над западноевропейскими предприятиями они все чаще

переходят к превращению их в свою собственность. Экономически и политически

это ведет к более глубокому воздействию американского капитала на экономику

Западной Европы, а юридически — к образованию в европейских странах

юридических лиц, формально самостоятельных, но полностью принадлежащих

американской компании, часто с одноименным названием, например «Дрессер

Франс» (Франция), «форд АГ Кёльн» (ФРГ).

Монополии используют для полностью принадлежащих им компаний форму

самостоятельного юридического лица страны места нахождения, для того чтобы

распространить на них действие местного законодательства, и в первую

очередь налогового, если его требования являются более льготными для

«отечественных» компаний, чем для иностранных.

В других случаях монополии, и прежде всего транснациональные, создают в

иностранных государствах свои филиалы. Филиалы не наделяются правами

самостоятельных юридических лиц. Таким образом, наиболее характерной

особенностью ТНК является несоответствие между экономическим содержанием,

экономической сущностью и юридической формой; экономическое единство

оформляется юридической множественностью (юридические лица местного права,

филиалы и т. д.), что служит интересам собственников ТНК. Хартия

экономических прав и обязанностей государств 1974 года предусматривает, что

каждое государство имеет право в пределах действия своей юрисдикции

регулировать и контролировать деятельность транснациональных корпораций. В

этой хартии, принятой в виде резолюции Генеральной Ассамблеи ООН, точно так

же как в проекте разработанного Кодекса поведения ТНК, отразилось

стремление развивающихся стран оградить- свою эко-

119

номику от пагубного влияния транснациональных корпораций.

Еще одной распространенной формой экспорта капитала является организация

смешанных обществ (на паях с местным капиталом или с фирмами различных

государств). Под смешанными обществами в международном частном праве обычно

понимаются торговые общества или производственные предприятия, капитал

которых принадлежит юридическим лицам или гражданам различных государств.

Международными юридическими лицами современная западная доктрина признает

те юридические лица, которые созданы либо непосредственно в силу

международного договора (например. Международный банк реконструкции и

развития — МБРР, Европейское общество химической обработки облученных

горючих материалов — «Еврохемик»), либо на основании внутреннего закона

одного или двух государств, принятого в соответствии с международным

договором (Европейское общество по финансированию закупок железнодорожного

оборудования — «Еврофирма», Банк международных расчетов — БМР).

В советской юридической литературе понятие международного юридического

лица было применено к международным банкам стран — членов СЭВ —

Международному банку экономического сотрудничества (МВЭС) и Международному

инвестиционному банку (МИБ)

2. В целом ряде случаев важно установить, к какому государству

принадлежит то или иное юридическое лицо. Например, если в торговом

договоре указывается, что юридическим лицам договаривающегося государства

предоставляется режим наибольшего благоприятствования или же национальный

режим, то необходимо определить, какие юридические лица могут

рассматриваться как юридические лица данного государства.

В международных отношениях часто возникает необходимость дипломатической

защиты иностранных граждан, причем такая защита имеет место в отношении не

только граждан (физических лиц), но и юридических лиц.

Из этого положения исходило и советское законодательство. Консульский

устав СССР предусматривал,! что консул обязан принимать меры к тому, чтобы

совет- т

120

ские юридические лица пользовались в полном объеме всеми правами,

предоставленными им законодательством государства пребывания,

соответствующими международными договорами и международными обычаями (ст.

23). Консул обязан принимать меры для восстановления нарушенных прав

юридических лиц.

В международных отношениях возникает множество правовых вопросов,

касающихся юридического лица, которые нужно решить. Например, в одном

государстве какое-то образование признается юридическим лицом, а в другой

стране такое же образование рассматривается не как юридическое лицо, а как

простая совокупность физических лиц. Так, английский «партнер-шип» (полное

товарищество) по английскому праву не является юридическим лицом, по

французскому же праву аналогичное образование считается юридическим лицом.

Для того чтобы установить, является ли то или иное образование

юридическим лицом, необходимо выяснить, к какому государству это

образование относится.

Классическая- доктрина международного частного права определяла личный

закон образования (объединения) в зависимости от его государственной

принадлежности, «национальности».

Этот закон отвечает на вопрос, является ли то или иное образование

юридическим лицом. Если личным законом товарищества, о котором говорилось

выше, будет английский закон, тогда такое товарищество не признается

юридическим лицом. В случае же, когда установлено, что личным законом

является французский закон, это образование будет рассматриваться как

юридическое лицо.

Личным законом (статутом) юридического лица определяются такие правовые

вопросы, как объем правоспособности, порядок ликвидации юридического лица.

Личный закон юридического лица определяется его национальностью. Термин

«национальность» в международном частном праве применяется к юридическим

лицам условно, в ином смысле, чем он применяется к гражданам. Под

национальностью юридического лица понимается принадлежность юридического

лица к определенному государству. В праве Великобритании и США

121

господствующим критерием для определения национальности юридического лица

является место его учреждения, то есть закон того государства, где

юридическое лицо создано и утвержден его устав. Английские авторы называют

такой закон законом инкорпорации. При этом если юридическое лицо учреждено

в Великобритании и там зарегистрирован его устав, то считается, что это

юридическое лицо английского права (принцип инкорпорации).

В континентальных государствах Западной Европы применяются другие

принципы определения национальности юридического лица. Господствующая

тенденция сводится к тому, что в качестве критерия для установления

национальности юридического лица применяют закон места нахождения

юридического лица. Под местом нахождения юридического лица понимается то

место, где находится правление этого юридического лица. Такой принцип

принят, в частности, во Франции и ФРГ.

В литературе по международному частному праву был выдвинут и третий

критерий определения национальности юридического лица — место деятельности

(его восприняло законодательство Италии). Этот критерий получил применение

в практике развивающихся стран.

В ряде случаев в законодательстве и судебной практике упомянутые критерии

установления национальности , юридического лица отбрасываются со ссылкой на

то, что эти критерии исходят из формальной точки зрения, а подлинную

принадлежность капитала по таким формальным признакам определить нельзя.

Когда нужно установить, кому в действительности принадлежит юридическое

лицо, кто его контролирует, используется «теория контроля». Эта теория была

первоначально сформулирована во время первой мировой войны и применялась в

судебной практике в борьбе с нарушением законодательства о «враждебных

иностранцах».

Этот вопрос впервые возник в английской судебной практике в известном

деле Даймлера (1916 г.). В Англии была учреждена акционерная компания по

продаже -шин. Ее капитал состоял из 25 тыс. акций, из них только одна

принадлежала англичанину, а остальные находились в руках германских

собственников. Компания

122

бь1ла зарегистрирована по английским законам. С точки зрения английского

права компания — английское юридическое лицо. Однако суд признал, что в

данном случае надо установить, кто контролирует юридическое лицо, и

соответственно с этим решил вопрос о его фактической принадлежности.

В дальнейшем критерий контроля был воспринят законодательством ряда

государств, предусматривающим, что,под «враждебным юридическим лицом»

понимается юридическое лицо, контролируемое лицами враждебной

национальности. Критерий контроля применялся после второй мировой войны во

всех случаях, когда особенно важно было установить действительную

принадлежность юридического лица. Как и другае правовые категории, этот

критерий используется различными государствами в зависимости от целей их

экономической политики.

Законодательство и практика различных государств при решении вопроса о

национальной принадлежности юридических лиц не ограничиваются формальными

критериями. В реальной экономической жизни большое значение имеет критерий

контроля, который может в отдельных случаях сочетаться с другими

критериями. В последние годы в западной литературе по международному

частному праву все чаще государственная принадлежность отделяется от

личного статута юридического лица. Более того, предлагается вообще не

применять категорию личного статута для решения всех коллизионных вопросов,

касающихся данного юридического лица. По этому пути идет в ряде стран и

законодательная практика. В зависимости от конкретной цели выбирается

определенный критерий. Так, для определения подсудности в США применяется

принцип инкорпорации, а для целей налогообложения — принцип места

деятельности.

Как уже отмечалось, юридические лица создаются на территории

определенного государства. Однако их деятельность не ограничивается

территорией этого государства и может осуществляться на территории других

стран. При осуществлении такой деятельности возникают два вопроса: во-

первых, о признании правосубъект-ности иностранного юридического лица и, во-

вторых, о допуске его к осуществлению хозяйственной деятель-

123

ности на территории данного государства и об условиях такой деятельности.

Правосубъектность иностранных юридических лиц обычно признается на

основании двусторонних договоров, прежде всего торговых.

Вопрос о допуске иностранного юридического лица к хозяйственной

деятельности на территории государства решается законодательством этого

государства. В большинстве стран такая деятельность иностранного

юридического лица возможна, но при выполнении определенных правил, условий,

установленных национальным законодательством.

Правовое положение иностранных юридических лиц определяется и торговыми

договорами, в которых устанавливается общий режим для юридических лиц. Этот

режим может быть основан либо на принципе наибольшего благоприятствования,

либо на принципе национального режима. В интересах крупнейших монополий

странами — членами ЕС подготовлен проект устава «компании европейского

права». Учреждение «европейской компании» дает возможность юридическим

лицам отдельной страны распространить хозяйственную деятельность на всю

территорию Общего рынка.

§ 2. ИНОСТРАННЫЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА В РФ

1. Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ определяется как

правилами нашего законодательства, так и положениями международных

договоров РФ с другими государствами.

Действующее законодательство исходит из того, что гражданская

правоспособность иностранных юридических лиц определяется по праву страны,

где учреждены юридическое лицо или организация (ч. I ст. 161 Основ

гражданского законодательства 1991 г.).

Согласно многосторонней Конвенции о правовой помощи стран СНГ от 22

января 1993 г. правоспособность юридического лица определяется

законодательством государства, по законам которого оно было учреждено.

В торговых договорах предусматривается взаимное предбставление

определенного режима юридическим ли-

124

цам договаривающихся государств, а также взаимное признание

правосубъектности юридических лиц. В этих целях в договорах содержатся и

критерии определения национальности юридических лиц. Однако во

взаимоотношениях РФ с другими странами определение национальности

юридического лица не имеет того значения, которое оно имеет во

взаимоотношениях других государств. Это объясняется тем, что под

юридическими лицами всегда подразумеваются юридические лица, учрежденные по

нашим законам и имеющие место пребывания на территории РФ. Участие

иностранного капитала в совместных предприятиях, учрежденных в РФ, не

меняет дела, поскольку все они являются юридическими лицами права России.

Вопрос об определении национальности иностранных юридических лиц

возникает главным образом при признании их правосубъектности, что является

необходимой предпосылкой для заключения с ними сделок.

Приведем ряд примеров из договорной практики. В ст. 10 торгового договора

между СССР и Финляндией 1947 года говорится, что будет предоставляться

определенный режим юридическим лицам, образованным согласно финляндским

законам. Таким образом, в этом договоре, как и в ряде других,

национальность юридического лица определяется по месту его учреждения.

Однако иногда используется и другой критерий. Так, в ст. 10 торгового

договора между СССР и Австрией 1955 года указано, что соответствующие права

предоставляются в одной стране юридическим лицам, имеющим свое место

пребывания на территории другой страны.

Таким образом, в советской договорной практике применялись обычно два

критерия для определения национальности юридических лиц: место учреждения

юридического лица и место его пребывания.

Итак, в торговых договорах, заключенных Советским Союзом с иностранными

государствами, во-первых, определяется, к какому государству относится

соответствующее юридическое лицо, поскольку там устанавливается принцип

определения национальности юридических лиц; во-вторых, предусматривается

взаимное признание правосубъектности этих юридических лиц, то есть в СССР

признается соответствующее юридическое лицо,

125

созданное, например, в Финляндии, а в Финляндии признаются юридические

лица, созданные в СССР; и наконец, в-третьих, содержатся правила о режиме

юридических лиц, о режиме наибольшего благоприятствования или национальном

режиме. СССР, а затем РФ предоставляют по торговым договорам иностранным

юридическим лицам режим наибольшего благоприятствования. Что же касается

национального режима, то он-предоставляется в определенных сферах (право на

судебную защиту, в области торгового мореплавания). Если торговым договором

предусматривается режим наибольшего благоприятствования, то это значит, что

ко всем иностранным юридическим лицам должны применяться одинаковые

положения. Никакой дискриминации в отношении иностранного юридического лица

какого-либо государства, с которым заключен договор на основе принципа

наибольшего благоприятствования, не допускается.

2. Какими правами пользуются иностранные юридические лица в России и

других странах СНГ? Иностранные предприятия и организации могут без особого

разрешения совершать в РФ сделки по внешней торговле и по связанным с ней

расчетным, страховым и иным операциям с российскими предприятиями,

организациями. При совершении сделок иностранное юридическое лицо не может

ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя,

неизвестных праву страны, в которой орган или представитель иностранного

юридического лица совершает сделку (ч. 2 ст. 161 Основ 1991 г.).

Иностранные юридические лица имеют право на судебную защиту своих прав

(см. гл. 17).

Во всех этих случаях каких-либо особых разрешений иностранным фирмам для

заключения сделок или же для обеспечения охраны их прав -не требуется. Иное

положение имело место в отношении хозяйственной деятельности иностранных

фирм на территории СССР. В условиях социалистической системы хозяйственная

деятельность иностранных юридических лиц осуществлялась только в

разрешительном порядке. Этот порядок препятствовал проникновению

иностранного капитала в советскую экономику на всех этапах развития

Советского государства. В то же время такой порядок не исключал привлечения

в необходимых случаях

126

иностранных фирм к осуществлению под контролем и с разрешения Советского

государства определенной хозяйственной деятельности на территории СССР.

Организационные формы участия иностранных фирм в хозяйственной

деятельности в СССР не оставались неизменными. Они обусловливались

задачами, стоящими перед народным хозяйством СССР на определенных этапах

его развития.

С начала 20-х годов-допускались концессии, которые не сыграли большой

роли в развитии экономики страны. Условия концессий определялись договором,

заключаемым концессионером с государством.

В конце 20-х годов появилась другая форма допущения в СССР иностранных

фирм. В годы первой пятилетки стал осуществляться ввоз иностранного

оборудования для строительства и оснащения предприятий. С целью организации

монтажа оборудования, образования складов запасных частей в СССР стали

создаваться представительства некоторых иностранных фирм.

Увеличение объема внешнеторговых операций с СССР, а главное, заключение

ряда долгосрочных контрактов, постоянное и длительное сотрудничество с

нашей страной привели к расширению числа крупных иностранных фирм,

открывших свои представительства в СССР. В конце 60-х и в начале 70-х годов

в Москве были открыты представительства японских, итальянских, французских,

западногерманских, а затем и американских фирм. Стали функционировать

представительства банков.

Открытие представительств иностранных фирм в СССР осуществлялось в

соответствии с Положением о порядке открытия и деятельности в СССР

представительств иностранных фирм, банков и организаций, утвержденным

постановлением № 1074 Совета Министров СССР от 30 ноября 1989 г. Правила,

предусмотренные этим постановлением об открытии представительств

иностранными юридическими лицами, продолжают действовать в России. Согласно

Положению, иностранные фирмы, банки и организации могут открывать

представительства в РФ не иначе как с особого разрешения, выдаваемого в

зависимости от характера их деятельности Министерством внешней торговли.

Центральным банком. Министерством юстиции, Торгово-промышлен-

127

ной палатой РФ, а также другими министерствами и ведомствами. В разрешении

указываются цель открытия представительства; условия, на которых фирме

разрешается это сделать; срок, на который выдается разрешение;

количество сотрудников представительства из числа иностранных граждан —

служащих фирм. Представительство выступает от имени и по поручению

представляемой им фирмы и осуществляет свою деятельность в. соответствии с

законодательством РФ. Представительства открываются, как правило, на срок

не свыше 3 лет, который может быть продлен.

Разрешение на открытие представительства РФ выдавалось иностранным

фирмам, известным на мировом рынке; положительно зарекомендовавшим себя в

качестве партнеров наших организаций по сотрудничеству в различных сферах;

заключившим с нами крупномасштабные сделки; осуществляющим промышленную

коопераций с нашими предприятиями и организациями;. заключившим с нашими

организациями наиболее важные соглашения о научно-техническом

сотрудничестве.

Деятельность представительства прекращается с истечением срока

разрешения; прекращением деятельности фирмы; прекращением действия

межправительственного соглашения, на основании которого было открыто

представительство; по решению самой фирмы, а также по решению

соответствующего министерства и ведомства, при котором было аккредитовано

представительство (в случае нарушения представительством условий его

деятельности).

В определенных вопросах иностранное юридическое лицо будет подчиняться

законам страны своей национальности. Речь идет о вопросах, которые

определяются личным статутом этого юридического лица, в частности

относительно его учреждения и ликвидации. Если соответствующее юридическое

лицо за границей будет ликвидировано, то и в РФ оно или его отделение тоже

будет считаться ликвидированным. По другим же вопросам действует российское

законодательство.

При осуществлении деятельности в РФ юридическое лицо должно подчиняться

соответствующим нормам нашего права, а также положениям торгового договора,

заключенного РФ с соответствующим государством.

128

Наряду с представительствами иностранные юридические лица могут создать

на территории РФ свои филиалы. В соответствии с Законом об иностранных

инвестициях от 4 июля 1991 г. иностранные юридические лица могут создать на

территории России предприятия с долевым участием российских и иностранных

инвестиций (совместные предприятия) и предприятия, полностью принадлежащие

иностранным инвесторам.

Из действующего законодательства РФ можно сделать вывод, что иностранное

юридическое лицо может осуществлять на территории России

предпринимательскую деятельность лишь путем создания каких-либо

организационно-правовых структур. Согласно Закону о предприятиях и

предпринимательской деятельности от 25 декабря 1990 г., субъектами такой

деятельности в России могут быть граждане иностранных государств и лица без

гражданства «в пределах правомочий, установленных законодательством РСФСР».

Статус предпринимателя приобретается посредством государственной

регистрации предприятия, то есть, иными словами, речь применительно к

иностранному предпринимателю может идти о создании им принадлежащего

иностранцу предприятия.

§ 3. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ РОССИЙСКИХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ ЗА ГРАНИЦЕЙ

Во внешнеэкономических отношениях с иностранными организациями и фирмами

до перестройки в СССР в области внешнеэкономической деятельности (1986—

1989 гг.) основными субъектами с советской стороны были в основном

внешнеторговые объединения системы Министерства внешней торговли (МВТ) и

Государственного комитета СССР по внешним экономическим связям (ГКЭС), то

есть узкий круг специализированных внешнеторговых организаций.

Для преодоления разобщенности промышленности и внешней торговли,

изменения структуры нашего экспорта, повышения заинтересованности

производственных предприятий, объединений и других организаций во

внешнеэкономической деятельности, осуществления более рационального и

эффективного импорта по-новому

5 Зак. № 239

129

был решен вопрос о хозяйственных организациях, имеющих право

непосредственного осуществления экспортно-импортных операций.

Число юридических лиц, управомоченных совершать внешнеэкономические

сделки, резко возросло, поскольку право самостоятельного выхода на внешний

рынок было предоставлено любому предприятию и объединению, производящему

продукцию (работу, услуги^, или производственному кооперативу, если их

продукция является конкурентоспособной, то есть находит спрос у зарубежных

партнеров. Подавляющая часть указанных субъектов — это научно-

производственные, производственные предприятия и объединения и другие

организации промышленности. Иными словами, в рамках коренного

совершенствования внешнеэкономической деятельности в нашей стране право

выхода на внешний рынок, то есть прежде всего право экспортировать и

импортировать товары, услуги и результаты творческой деятельности, получил

широкий круг производителей и потребителей.

Внешнеэкономические объединения заключают сделки в РФ и за границей.

Каждое объединение имеет свой устав. То, что объединение находится в

административном подчинении органа государственного управления, не

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12